上个星期拜读了苏力教授的大作《制度是怎样形成的》谁说并没有读完但对书中的内容也有了一番自己的理解。 书中最主要的章节通过一场政治斗争，为我讲述了一个制度的起源故事发生在1801年的美国。故事主角约翰马歇尔正在忙着给一些委任状 ，加盖国务院的大印。三天全国会通过法律创设了这些法官职位昨日总统提名，今天白天参议院刚刚 批准这些具体的法官人选他如此废寝忘食的原因在于:联邦党人在去年底的总统和国会选举中全面失败，从法律上看。午夜之后亚当斯总统就将离任，马歇尔也将卸去国务卿之职，而他们的对头！共和党领袖杰弗逊张继任美国第三任总统。作为战略撤退的第一步马歇尔必须赶在午夜前送出这些委任状。
总体战略部署从1800年就开始了。由于行政权和立法权均已丧失，联邦党人唯一可能控制的就是司法领域。因此亚当斯总统立刻提名年轻力壮坚定的联邦党人马歇尔出任首席大法官。并得到了其控制国会的认可还通过了一系列法律想要增强司法权，要知道在当时美国的最高法院一直是一个可有可无的部门，上一届的最高法院大法官更是将其称之为鸡肋。而这些法律中最重要的就是设立了一大批治安法官。于是，一大批忠诚的联邦党人就纷纷就认了新设官职。由于所有委任状，必须于当天午夜前由国务院送出否则没有执照的法官将不被法律承认。但为人壮之势却出了差错，有17份治安法关的委任状未能送达。于是新到总统拒绝承认做17名治安法官的合法性。而这些法官在万般无奈的情况下，依据1789年法官法向最高法院提出诉讼要求最高法院向新上任的国务卿麦迪逊发出训令，令他送出委任状马希尔面对的局面非常微妙他很上，借此机会教训杰弗逊总统和共和党人，同时也希望能借此提高最高法院的权威性。但当时到最高法院是一个既无权用无间的部门无法强迫政府和国会服从最高法院的判决，这时马歇尔向我们展示了她老奸巨猾对一面他将问题概括为三个方面1.发官们是否有权获得委任状2.法官们的权利被违反法律上是否应给予救济。三如果可以给予救济，能否由最高法院发出训令在这份长达27页的判决书中，满是要用了20页对前两个问题做出了准确的回答。但在最后一条上马是要解释说，由于法官们是依据1789年的《法官法》起诉，要求对麦迪逊发出去腻，但是，依据美国宪法第三条，跟该案件不属于宪法规定的最高法院的管辖之列。因此，当宪法与《法官法》商冲突时，必须服从宪法，如果发现两个规则有冲突，适用法律的人必须决定谁有效慢线，巧妙地运用了一个法律技巧记在审判中通过20页的判决书，狠狠的打了杰弗逊总统的脸面，但最终否决了马伯利的诉求，避免了与其正面冲突，也就避免了自己的尴尬，同时也就避免了自己的尴尬，同时这个判决也提升了，最高法院的权威性并主张了司法审查的权利，创立了审查国会立法的先例也这也就意味着接受了一个原则及联邦最高法院有权解释宪法，并判断国会立法机关是否宪，并成为一个先例。这个判决大大提高了美国最高法院的威信，从根本上改变了他鸡肋的形象，初步确立了三权分立和制约平衡的格局
从这个事间中我们可以看出并非所有制度的形成都是出于一些大一的，公平的旅游这个微如今众多法学家，法律家赞美的司法审查制度的发生完全是一个历史的偶然是党派间争夺权力政治家不共戴天的产物，是他们的激情和狡诈，这斗争和妥协的产物。是他们追求各自利益的副产品，因此制度的起诉起源并不重要，重要的是其所实际发生的作用于他在人类历史中的重大意义。
