【慧济法治小课堂第五期】试用期那些事儿(一)

        劳动合同中的试用期用大白话说就是用人单位和劳动者之间的磨合期,既是磨合期自是免不了各种磕磕绊绊,老衲今天就为大家简要介绍下试用期那些典型问题: 

        一、试用期协议?劳动合同?傻傻分不清

        很多用人单位为了掌握主动权,往往只与劳动者签订试用协议,心想着待试用期过后再签署劳动合同。事实上这叫偷鸡不成倒蚀把米,以为是“套路”了劳动者,实际上是把自个儿给套牢了。在这种情形下用人单位是丧失了试用期内所有的权利,因为压根没有试用期。

      根据《劳动合同法》及相关法律的规定,“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关”,“建立劳动关系,应当订立书面劳动合同”, “试用期包含在劳动合同期限内。劳动合同仅约定试用期的,试用期不成立,该期限为劳动合同期限”。

         用大白话解释:

        只要用工就要签订劳动合同;要想约定试用期就要签订劳动合同;只签订试用协议等于签订劳动合同且没有试用期。 所以老衲建议不要与劳动者签订单独的试用期合同,反正签了也是劳动合同。

        二、试用期~期限~里的小九九

         问:用人单位是否可以劳动者未达到录用标准为由单方面延长试用期吗?

         答:不可以!!!

      【插播一个案例】

       2014年5月21日,蛋蛋入职某公司,双方签订包含试用期限的劳动合同书(看到没,这才是试用期的正确打开方式),约定试用期为1个月。公司主张因蛋蛋试用期考核不合格,故按照公司规定,将蛋蛋的试用期延长至6个月。蛋蛋对此当然不服啊,考核不合格不用就是了,延长试用期是几个意思?所以蛋蛋诉至法院。法院最后认定延长试用期无效,因为在签署劳动合同时,就试用期的期限问题,蛋蛋是与用人单位协商一致达成的。所以要延长试用期也需经双方协商一致。此外延长试用期还需要考察首次约定的试用期是否合法的问题。

       问:既然不能延长使用期,那试用期多长才算合适?又应该怎么计算?

       答:

       3个月≤劳动合同期限<1年的 ——试用期≤1个月

       1年≤劳动合同期限<3年的——试用期≤2个月

        劳动合同期限>3年的或者无固定期限劳动合同的——试用期≤6个月                        

        但也不是所有的劳动合同都可以约定试用期的,有三类劳动合同不得约定试用期:

        第一,以完成一定工作任务为期限的,比如说季节性工作,如榨糖、采棉花、采茶叶等

        第二,劳动合同期限小于3个月的                   

        第三,非全日制用工的,所谓非全日制用工也就是我们常说的小时工,典型的如家政。

      (P.S. 同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期哦,所以即使转岗了也不可以再约定试用期)

         问:如果试用期当真超期了怎么办?

         答:根据《劳动合同法》第八十三条的规定,违法约定试用期已经履行的,由用人单位以劳动者试用期满月工资为标准,按已履行的超过法定试用期的期间向劳动者支付赔偿金。啥意思?意思是用人单位需要支付“双倍工资”。根据合法试用期期限后转正后的工资,照付不误;超过法定试用期的那部分按照转正后的工资标准进行赔偿。也即是说超期部分要付双倍工资,这不就是“双倍工资”吗?

        还是不懂吗?参考下面的案例:

        蛋蛋与黑公司签订劳动合同,约定劳动合同期限一年半,其中试用期为一年。转正后月工资1500元,试用期工资600元。工作一年零三个月,也就是15个月后,蛋蛋提起诉讼。那么根据上面的公式,劳动合同期限大于等于1年,小于3年的,试用期最长不超过2个月,那就按照2个月的试用期来计算。但是本案中,黑公司约定的试用期长达一年,所以违法试用期10个月,那赔偿金就按照转正后的月工资进行计算即10*1500元,即15000元的赔偿金。那工资呢?蛋蛋总共工作15个月,除去两个月合法的试用期,剩下的13个月都应该按照转正后的工资1500元计算。即19500元。

        以上是老衲试用期吐槽第一弹,今天点到为止即可。更多试用期的槽点,下期再见!

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