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ladylian： 一带一路如火如荼，同时，今年的政策重点农业发展，也是各大公司竞相争取的战略重地。 对于行业并购和行业基金设立和发行，ladylian除了实践，也大量关注。今天，我们通过聊一聊典型的案例，切入关于借壳上市那些法律法规和流程。
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案例简介
（1）起因
2017年5月22日万福生科（300268.SZ，公司名：桃源县万福生科粮油加工经营有限公司）公布了其2015年度、2016年度审计报告。
我们一定还记得在去年年底时，新闻重点关注了关于联想控股的借壳风波。
让我们回到2016年12月8日，创业板公司万福生科（300268.SZ）发布公告，称公司控股股东桃源湘晖将万福生科26.57%的股份表决权授予佳沃集团，从而使公司的实际控制人由卢健之（桃源湘晖实际控制人）变为联想控股（佳沃集团母公司）。
在停牌复牌后，公司股票在8、9两日涨停。这一方案因为交易对手方为联想控股旗下子公司而存在规避借壳的情形。
（上图为2016年发起募集并购基金存续年限：来源网络）
根据当时公布的《表决权委托书》第三部分主要内容所示：
交易双方本次签署的《表决权委托书》主要内容如下：
委托人：桃源县湘晖农业投资有限公司
受托人：佳沃集团有限公司
委托事项：万福生科（湖南）农业开发股份有限公司 26.57%股份对应的表决权委托
1、自本委托书出具之日起，委托人桃源县湘晖农业投资有限公司不可撤销地授权受托人佳沃集团有限公司作为其持有的万福生科 26.57%股份（截至本委托书出具之日委托方持有上市公司的股份数量为 3,559.89 万股）的唯一的、排他的代理人，全权代表桃源县湘晖农业投资有限公司按照法律法规、上市公司的章程规定行使：
（1）召集、召开和出席上市公司的股东大会会议；
（2）对所有根据相关法律、法规、规章及其他有法律约束力的规范性文件或公司章程需要股东大会讨论、决议的事项行使表决权；
（3）代为行使股东提案权，提议选举或罢免董事、监事及其他议案；
（4）上市公司章程规定的其他权利。
2、上述表决权委托系全权委托。对上市公司的各项议案，受托人可按照自己的意愿进行投票。
3、除非委托人与受托人书面协商一致提前解除委托关系，委托权利期限至委托人不再持有上市公司股份，在此期间委托人不可撤销委托书项下委托权利，受托人不得将委托事项转委托其他方行使。
4、该等委托股份在本委托书出具后的送股（含公积金转增股）、因配股产生的获配股份等表决权亦自动全权委托给受托人。
5、为保障受托方行使委托权利，委托方同意：在其所持有万福生科 26.57%股份解除质押后，将上述股份全部质押给受托方。
6、受托人保证在持有万福生科表决权期间：
（1）遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使表决权利，不滥用控制权损害上市公司或者其他股东的利益；
（2）不以任何方式违法违规占用上市公司资金及要求上市公司违法违规提供担保；万福生科（湖南）农业开发股份有限公司
（3）不通过非公允性关联交易、利润分配、资产重组、对外投资等任何方式损害上市公司和其他股东的合法权益；
（4）不利用上市公司未公开重大信息谋取利益，不以任何方式泄露有关上市的未公开重大信息，不从事内幕交易、短线交易、操纵市场等违法违规行为；
（5）保证上市公司资产完整、人员独立、财务独立、机构独立和业务独立。如受托人滥用控制地位给上市公司或其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。
7、本委托授权自本委托书出具之日起生效。
（2）实际控制人变更提示及后续的公告内容
2016年12月8日公布的《万福生科（湖南）农业开发股份有限公司关于公司实际控制人变更的提示性公告》
“本次权益变动前，万福生科的控股股东为桃源湘晖，实际控制人为卢建之。本次权益变动后，佳沃集团取得上市公司的控制权，上市公司实际控制人变更为联想控股股份有限公司。”
2017年5月22日公告的《万福生科（湖南）农业开发股份有限公司重大资产出售及购买暨关联交易报告书（草案）》载明：
根据利安达出具的《万福生科（湖南）农业开发股份有限公司审计报告》（利安达审字[2017]第 2124 号）以及利安达出具的《万福生科（湖南）农业开发股份有限公司备考审阅报告》（利安达专字【2017】第 2189 号），本次交易前后公司主要财务指标如下：
（图片来自于万福生科重大资产出售及购买暨关联交易报告书（草案）
通过商标，我们看到总资产交易后增加了61,712.89万元。营业利润从交易前的负利润一跃而为3，514.39万元。
对此，在草案中，对于资产重组的好处，公司进行了一番分析。
（3）审批流程
本次交易方案实施需履行的批准程序：
（一）已经履行的审批程序
本次交易已经履行的决策和审批程序如下：
1、本次交易方案已经万福生科董事会审议通过；
2、本次交易中的资产出售交易已经购买方佳沃集团股东会审议通过；
3、本次交易方案已经国星股份董事会审议通过。
（二）尚需履行的审批程序
本次交易尚需获得的批准或核准包括但不限于：
1、本次交易方案经国星股份股东大会表决通过；
2、本次交易方案经上市公司股东大会非关联股东表决通过。
上述批准或核准取得之前，本次交易不得实施。
据此看出，上市公司股东大会表决时，关联股东需要回避，因此本次非关联股东的股东大会决议尚未获得通过。
为避免关联交易，相关股东做出了如下避免同业竞争的承诺：
（图片来自于万福生科重大资产出售及购买暨关联交易报告书（草案））
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关于联想控股之佳沃集团
（图片来自于公司公告）
根据官网显示：
佳沃旗下包含：
佳沃鑫荣懋
佳沃鑫荣懋是联想控股旗下水果业务板块公司。2015年11月由佳沃集团水果业务板块和深圳市鑫荣懋农产品股份有限公司合并重组而成，目前是中国规模最大、产业链最完整、全球化布局的水果企业。
在过去的三年中，佳沃集团水果业务以品牌为导向，构建起特有的“三全模式“——全产业链集成服务平台、全球化技术资源布局和全程控源品质管理体系，拥有独占的种植品种权，领先的种苗繁育中心、海内外几万亩种植基地、工程技术中心和冷链仓储设施。而在果业领域精耕18年的深圳市鑫荣懋农产品股份有限公司作为中国最大的水果供应链企业，拥有20多家下属公司，涵盖水果的种植、仓储、冷链物流、进出口及分销等环节，在规模、供应链和销售渠道等方面处于行业领先地位。
通过强强联合，佳沃鑫荣懋形成‘从田间到餐桌’能力均衡、可持续发展的产业链，一个在各个环节都拥有丰富经验的专业团队。公司以“共创价值、分享价值”为基础，致力于在全球范围内，与最好的合作伙伴，共同打造最优品种、最佳产地、最强品牌、最佳效率、最好客户体验的水果价值链的生态系统；致力于把公司打造成一个服务于水果供应链各环节的开放的平台服务企业，致力于成为在全球具有影响力的水果企业。
杭州龙冠实业有限公司
杭州龙冠实业有限公司
杭州龙冠实业有限公司，是佳沃集团与中国农业科学院茶叶研究所的合资公司。龙冠公司前身是成立于1950年的地方国营杭州龙井茶场，“狮、龙、云、虎、梅”五大产制区的划分和广为流传的“龙井茶十大炒制手法”均源自于此；1958年国营茶场合并到中国农业科学院茶叶研究所成为其下属茶叶试验场；1996年在茶叶试验场基础上成立龙冠公司；2013年佳沃集团与中茶所达成战略合作并控股龙冠公司。
龙冠公司在龙井茶核心优质产区建有5000多亩优质茶园基地和12000平方米高标准清洁化厂房。依托中茶所强大的科研实力、创新的技术手段，在品种选择、科学种植、安全管控等方面具备领先优势。龙冠公司强化食品安全理念，建立了龙冠龙井产品安全检测室，挂靠中国工程院陈宗懋院士领衔的农产品质量安全检测室（国内唯一获得欧盟认可的茶叶农残检测机构）。同时，龙冠公司传承龙井茶优秀的手工炒制技艺，融合现代科技与管理，将龙井茶传统生产作业分解为可量化的26道生产工序、12道品控程序，在种植、炒制、品控等各关键环节严格把控，形成龙冠龙井“好喝、好看”的双重品质，龙冠团队被业界誉为“耐得住寂寞做好茶”的真正“茶人”。
龙冠公司主营“龙冠”系列龙井茶，根据原料、上市时间及制作工艺的不同，分为玉莲心、金碗钉、木碗钉、龙冠香等子产品线；同时，根据不同的市场定位，还有银雀舌、老树龙井、桂花龙井等特色产品。2015年，龙冠公司整合了多区域多品类的上游优质资源，甄选定制出安全高品质的三款工夫红茶产品，分别有产自福建武夷山的金骏眉，广东英德的英红和云南德宏的滇红。
数十年如一日，用真心做好茶，秉承“好产品从种植开始，好工艺成就好产品”的理念，龙冠公司从种植端布局核心优质产区，从工艺端坚持传统制作技艺，建立标准化的作业流程，实施全产业链管控，始终致力于为用户提供“安全、高品质”的真正好茶。
佳沃集团
佳沃（北京）葡萄酒有限公司
佳沃集团于2013年开始进入葡萄酒业务，并成立佳沃（北京）葡萄酒有限公司，以专注于葡萄酒业务的发展。致力于成为中国葡萄酒爱好者的优质选酒专家，并推动葡萄酒在中国市场的普及。佳沃一直以“精选优品”为原则，在全球葡萄酒知名产区甄选适合中国消费者饮用的高品质、高性价比的精品葡萄酒，每一瓶佳沃葡萄酒都是原装原瓶进口，并有“佳沃集团”标识。目前佳沃葡萄酒已经建立了覆盖全国的销售网络，并入选“中国进口葡萄酒杰出运营商”。
目前，佳沃旗下已有7大酒庄，产品种类达到了上百种，全部产品均在国际知名大赛中获奖并得到高分。这七家精品酒庄皆为全球知名产区的TOP酒庄，各具风土特色，且实力雄厚。他们分别是：
1.智利埃米利亚纳酒庄（EMILIANA）：2015智利年度最佳酒庄、全球最大的有机和生物动力酒庄
2.法国莫伊克家族酒庄（JEAN PIERRE MOUEIX）：波尔多右岸顶级名庄，拥有无冕之王柏图斯、伊丽莎白女王婚礼指定酒庄
3.法国美泉酒庄（MAS BELLES EAUX）：法国南部名庄，始于17世纪、全球香格里拉酒店指定酒庄
4.澳大利亚布奇家族酒庄（BURCH FAMILY）：连续17年被评为澳洲双红五星酒庄、全球索菲特酒店指定酒庄
5.澳大利亚凯利卡努酒庄（KILIKANOON）：2013澳大利亚年度酒庄、拥有150年老藤的澳洲双红五星酒庄
6.西班牙尤金家族酒庄（SIERRA CANTABRIA）：2009年欧洲年度酒庄、多次获得西班牙年度酒庄和年度酿酒师
7.智利冰川集团雅立酒庄（YALI）：智利十大酒庄之一、世界最好的五家米其林餐厅指定酒庄
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实际控制人变更公司不构成借壳上市
万福生科于2011年9月27日上市成功，之后，因涉嫌财务造假，收到严重的处罚。2013年3月1日，经万福生科公告：2008年至2011年虚增7.4亿元营业收入，虚增营业利润1,8亿元左右，虚增净利润1.6亿元。并且2011年盈利从6026.86下降至114.16万元，将近下降了98%。
此次公司的实际控制人虽然发生了变更，但是却是以债转股的司法划转，因此不构成《重组办法》所规定的向新的实际控制人购买资产的行为。所以报告书（草案）下了定义：
描述如下：“本次交易不存在上市公司自控制权发生变更之日起 60 个月内向收购人及其关联人购买资产的情形， 因此， 本次交易不构成《重组办法》第十三条规定的借壳上市。”
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适用法律法规
我们看到，《重组办法》第十三条重点规定了借壳上市构成的几个要件。
涉及到的法律法规有如下：
1、《上市公司重大资产重组管理办法》、《修订意见》（可在本公众号查看该文件全文）
2、《上市公司重大资产重组管理办法》第十三条、第四十三条的适用意见——证券期货法律适用意见第12号（可在本公众号查看该文件全文）
3、《证券法》
4、关于规范上市公司重大资产重组若干问题的规定》
5、《公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第 26 号——上市公司重大资产重组》
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重大资产重组备查文件
一、备查文件
1、万福生科关于本次重大资产重组的董事会决议
2、万福生科独立董事关于本次重大资产重组的独立意见
3、本次重大资产重组相关协议
4、拟出售资产、拟购买资产审计报告
5、拟出售资产、拟购买资产的评估报告
6、万福生科备考审阅报告
7、开源证券出具的关于本次交易的独立财务顾问报告
8、律师出具的关于本次交易的法律意见书
